境外中資企業(yè)轉(zhuǎn)讓股權的涉稅處理？

很多企業(yè)存在境內(nèi)境外的股權架構，如果在境內(nèi)層面進行股權轉(zhuǎn)讓，則會直接面臨在中國交稅的問題。如果在境外的股東層面進行股權轉(zhuǎn)讓，就可能由于稅務局稽查不到的原因從而少交稅甚至不交稅。很多企業(yè)也是這樣做的，而且越演越烈。為此，就有了著名的國稅總局2009年698號文，以及后續(xù)的2015年7號文、2017年37號文，針對不具有合理商業(yè)目的的間接轉(zhuǎn)讓征收企業(yè)所得稅。以下內(nèi)容就談談境外間接股權轉(zhuǎn)讓是否在國內(nèi)交稅，如果應當交的話又該怎么交的問題。

“合理商業(yè)目的”與黑名單、白名單、灰名單

如何認定“合理商業(yè)目的”是問題的核心，國家稅局為此制訂了黑名單、白名單和灰名單。如果屬于黑名單，則可以直接判定 / 推定不具有合理商業(yè)目的；如果屬于白名單，可以直接判定 / 推定具有合理商業(yè)目的；如果屬于灰名單，則還需做進一步判斷。

1.黑名單，或者說符合以下任一情形，則屬于不具有合理商業(yè)目的，會被稅務局視為直接在國內(nèi)進行股權轉(zhuǎn)讓，因此本次間接股權轉(zhuǎn)讓要在國內(nèi)交稅，一般適用20%的稅率：

（1）境外企業(yè)股權75%以上價值直接或間接來自于中國應稅財產(chǎn)；

（2）間接轉(zhuǎn)讓中國應稅財產(chǎn)交易發(fā)生前一年內(nèi)任一時點，境外企業(yè)資產(chǎn)總額（不含現(xiàn)金）的90%以上直接或間接由在中國境內(nèi)的投資構成，或間接轉(zhuǎn)讓中國應稅財產(chǎn)交易發(fā)生前一年內(nèi)，境外企業(yè)取得收入的90%以上直接或間接來源于中國境內(nèi)；

（3）境外企業(yè)及直接或間接持有中國應稅財產(chǎn)的下屬企業(yè)雖在所在國家（地區(qū)）登記注冊，以滿足法律所要求的組織形式，但實際履行的功能及承擔的風險有限，不足以證實其具有經(jīng)濟實質(zhì)（即屬于“殼公司”或“導管公司”）；

（4）間接轉(zhuǎn)讓中國應稅財產(chǎn)交易在境外應繳所得稅稅負低于直接轉(zhuǎn)讓中國應稅財產(chǎn)交易在中國的可能稅負（即取消了698號文中12.5%的說法，只要間接轉(zhuǎn)讓的稅負低于在中國直接轉(zhuǎn)讓的稅負即可）。

2 . 白名單，或者說符合以下任一情形，則屬于具有合理商業(yè)目的，本次間接股權轉(zhuǎn)讓不在國內(nèi)交稅：

（1）交易雙方的股權關系具有下列情形之一（多層持股的按乘積計算）：股權轉(zhuǎn)讓方直接或間接擁有股權受讓方80%以上的股權；股權受讓方直接或間接擁有股權轉(zhuǎn)讓方80%以上的股權；股權轉(zhuǎn)讓方和股權受讓方被同一方直接或間接擁有80%以上的股權（例如，母公司持有子公司80%股權，子公司持有孫公司80%股權，那么折合下來母公司只持有孫公司64%股權，就不符合80%股權的條件了）；

（2）如果境外企業(yè)股權50%以上（不含本數(shù)）價值直接或間接來自于中國境內(nèi)不動產(chǎn)的，而且交易雙方的股權關系具有下列情形之一（多層持股的按乘積計算）：

① 股權轉(zhuǎn)讓方直接或間接擁有股權受讓方100%以上的股權；

② 股權受讓方直接或間接擁有股權轉(zhuǎn)讓方100%以上的股權；

③ 股權轉(zhuǎn)讓方和股權受讓方被同一方直接或間接擁有100%以上的股權；

（3）本次間接轉(zhuǎn)讓交易后可能再次發(fā)生的間接轉(zhuǎn)讓交易相比在未發(fā)生本次間接轉(zhuǎn)讓交易情況下的相同或類似間接轉(zhuǎn)讓交易，其中國所得稅負擔不會減少（即如果買方以后再賣股權時，其稅負不比本次交易中賣方的稅負少）；

（4）股權受讓方全部以本企業(yè)或與其具有控股關系的企業(yè)的股權（不含上市企業(yè)股權）支付股權交易對價（即全部用股權作為支付對價，而沒有用現(xiàn)

金）。

3 . 屬于以下任一情形的，境外間接股權轉(zhuǎn)讓只是整體安排的一部分，本次間接股權轉(zhuǎn)讓不在國內(nèi)交稅：

（1）非居民企業(yè)在公開市場買入并賣出同一上市境外企業(yè)股權取得間接轉(zhuǎn)讓中國應稅財產(chǎn)所得（即買入和賣出都是在公開市場上進行的，而且是同一上市公司股票）；

（2）在非居民企業(yè)直接持有并轉(zhuǎn)讓中國應稅財產(chǎn)的情況下，按照可適用的稅收協(xié)定或安排的規(guī)定，該項財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得在中國可以免予繳納企業(yè)所得稅。

4 . 均不屬于上述1、2、3情形的，屬于灰名單，需要進一步判斷其是否具有合理商業(yè)目的，要考慮的因素包括:

（1）境外企業(yè)股權主要價值是否直接或間接來自于中國應稅財產(chǎn)；

（2）境外企業(yè)資產(chǎn)是否主要由直接或間接在中國境內(nèi)的投資構成，或其取得的收入是否主要直接或間接來源于中國境內(nèi)；

（3）境外企業(yè)及直接或間接持有中國應稅財產(chǎn)的下屬企業(yè)實際履行的功能和承擔的風險是否能夠證實企業(yè)架構具有經(jīng)濟實質(zhì)；

（4）境外企業(yè)股東、業(yè)務模式及相關組織架構的存續(xù)時間（例如，如果境外股權轉(zhuǎn)讓方在轉(zhuǎn)讓前短時間內(nèi)搭建了中間層公司并完成間接轉(zhuǎn)讓，那么這種交易安排就具有明顯的籌劃痕跡，非常不利于合理商業(yè)目的的判定）；

（5）間接轉(zhuǎn)讓中國應稅財產(chǎn)交易在境外應繳納所得稅情況（包括股權轉(zhuǎn)讓方在其居民國應繳稅情況和被轉(zhuǎn)讓方所在地應繳稅情況。應繳稅情況不僅考慮間接轉(zhuǎn)讓交易在境外實際繳納的稅款，還要考慮境外盈虧抵補、虧損結轉(zhuǎn)等影響境外所得稅稅基的境外稅收法律適用情況。如果在股權轉(zhuǎn)讓方居民國和被轉(zhuǎn)讓方所在地總體應繳納所得稅低于該間接轉(zhuǎn)讓交易在我國應繳稅數(shù)額，那么就可以證明間接轉(zhuǎn)讓中國應稅財產(chǎn)交易存在跨國稅收利益）；

（6）股權轉(zhuǎn)讓方間接投資、間接轉(zhuǎn)讓中國應稅財產(chǎn)交易與直接投資、直接轉(zhuǎn)讓中國應稅財產(chǎn)交易的可替代性（可替代性分析要考慮市場準入、交易審查、交易合規(guī)和交易目標等多種商業(yè)和非商業(yè)因素，不應僅憑單一因素（如市場準入限制）予以認定）；

（7）間接轉(zhuǎn)讓中國應稅財產(chǎn)所得在中國可適用的稅收協(xié)定或安排情況；

（8）其他相關因素。

如何計算應納稅額、交多少的稅？

根據(jù)7號文和37號文，境內(nèi)間接股權轉(zhuǎn)讓如被判定應在中國繳納企業(yè)所得稅，稅款計算公為：（轉(zhuǎn)讓收入– 股權凈值）x 稅率10%，也就是說按10%的稅率交。我們現(xiàn)在逐項展開。

1.轉(zhuǎn)讓收入

境外間接股權轉(zhuǎn)讓，股權對應的價值里往往既含有中國境內(nèi)資產(chǎn)，也含有中國境外資產(chǎn)，而中國稅務局對后者沒有管轄權（除非構成受控外國企業(yè)、境外中資控股企業(yè)或構成在國內(nèi)的常設機構），因此在向中國稅務局交稅時應將后者扣除。

但如何分割、扣除往往又成為稅企爭議的焦點，因為境內(nèi)交易文件一般不會明確區(qū)分境內(nèi)境外的股權價格各是多少，因此往往需要第三方機構來出具估值報告，如由誰出、按什么方法出并沒有規(guī)定，因此就需要企業(yè)在專業(yè)稅務顧問的協(xié)助下和主管稅務局溝通。在很多情況下，企業(yè)以涉及商業(yè)秘密為由拒絕向稅務局披露，這樣會導致境外的部分無法扣除，反而多交了稅。因此企業(yè)應當對此有一個權衡。

2 . 股權凈值（成本）

股權成本的計算會比對前述轉(zhuǎn)讓收入的計算更為復雜。因為境內(nèi)間接股權轉(zhuǎn)讓，經(jīng)常發(fā)生在境外紅籌上市（含VIE）、中資企業(yè)境外投資、外國企業(yè)通過境外公司在華投資的場合。尤其是前兩者，經(jīng)常會涉及到過橋貸款或境外融資的安排，這些債權融資的成本能計入轉(zhuǎn)讓方的股權成本并最終扣除，在各地的稅務局操作中往往有很大差異。

類似的，企業(yè)以涉及商業(yè)秘密為由拒絕向稅務局披露境外股東真實的持股成本，這樣會導致轉(zhuǎn)讓方股東多交了稅。因此企業(yè)應當對此有一個權衡。

其實關于境外中資企業(yè)轉(zhuǎn)讓股權的涉稅處理的問題還是比較復雜的，也并不是一篇文章可以說的全，不過沒有關系，通過上文內(nèi)容的學習后如果你還有什么不清楚的地方可以來會計學堂網(wǎng)試試。