建設(shè)工程分包合同是什么

建設(shè)工程承包合同,亦稱基本建設(shè)承攬合同,指一方(承包人,即勘察、設(shè)計(jì)或施工單位)按期完成并交付他方(發(fā)包人,即建設(shè)單位)所委托的基本建設(shè)工作,而發(fā)包人按期進(jìn)行驗(yàn)收和支付工程價款或報(bào)酬的合同.

建設(shè)工程分包合同的效力是怎么樣的?

建設(shè)工程分包是指經(jīng)發(fā)包人同意或者認(rèn)可,建設(shè)工程的總承包人將承包的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的單位.可見,分包是在總承包合同之外,以總承包人(分包合同的發(fā)包方)與分包人(分包合同的承包方)為合同當(dāng)事人的獨(dú)立的工程承包合同.分包必須符合三個條件:

(1)須經(jīng)發(fā)包人同意或者認(rèn)可;

(2)總承包人發(fā)包給分包人的是其總承包工程中的部分工程;

(3)分包人須具有要相應(yīng)的資質(zhì)條件,分包人按照分包合同的約定對總承包人負(fù)責(zé),并與總承包人就分包工程對發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任.根據(jù)國務(wù)院于2000年1月30日發(fā)布的《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第七十八條對違法分包所下的定義,以下情形屬于違法分包:

(一)總承包單位將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位的;

(二)建設(shè)工程總承包合同中未有約定,又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可,承包單位將其承包的部分建設(shè)工程交由其他單位完成的;

(三)施工總承包單位將建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位的;

(四)分包單位將其承包的建設(shè)工程再分包的.

最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(以下簡稱《解釋》)第四條規(guī)定:"承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效.人民法院可以根據(jù)民法通則第一百三十四條規(guī)定,收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得."根據(jù)本條規(guī)定,一旦施工合同被認(rèn)定為違法分包,則雙方所簽訂的合同屬于無效合同.

根據(jù)我國《合同法》第五十二條規(guī)定:"有下列情形之一的,合同無效:

(一)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同,損害國家利益;

(二)惡意串通,損害國家、集體或者第三人利益;

(三)以合法形式掩蓋非法目的;

(四)損害社會公共利益;

(五)違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定."據(jù)此,《解釋》將違法分包的施工合同認(rèn)為無效的依據(jù)只能是依據(jù)該第五項(xiàng)的規(guī)定,即此類合同違反了法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定.

所以,建設(shè)工程分包合同是要不違反法律規(guī)定無效的情形,是具有法律效力的.

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